Как было сказано выше, трансфертное ценообразование регулируется в двух нормативных актах: ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych в разделе 4b и ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych (далее: „ustawa o CIT) в разделе 1a. Далее в данной статье из-за схожего или даже идентичного звучания норм из обоих вышеуказанных нормативных актов будут указаны примеры статей из ustawy o CIT.

Трансфертное ценообразование базируется на основополагающем принципе, который неоффициально носит название arm’s lenght (принцип длины плеча), и который гласит, что лица аффилированные обязаны устанавливать между собой условия только такие, на которые могли бы согласиться лица неаффилированные, т.е. иначе говоря отношения между аффилированными лицами должны иметь рыночных характер. Налоговые органы в ходе проверок могут поддать сомнению рыночность той или иной сделки заключенной между аффилированными лицами, если условия данной сделки выходят за рамки нормальных рыночных отношений.

В особенности это касается:

• беспроцентных займов,
• нематериальных услуг с завышенной/заниженной стоимостью,
• продажи/лицензии имущественных авторских прав.

Примеры выше имеют лишь показательный характер, а не являются исчепрывающим каталогом.

Возникает вопрос: какие последствия решения налоговой о нерыночности сделки? Согласно art. 11c ust. 2 ustawy o CIT, если вследствие существующих взаимосвязей между сторонами были установлены или навязаны условия, отличающиеся от условий, которые были бы согласованы между независимыми субъектами, и в результате этого налогоплательщик показывает доход ниже (или убыток выше), чем можно было бы ожидать при отсутствии таких взаимосвязей, налоговый орган определяет доход (или убыток) налогоплательщика без учета условий, вытекающих из этих взаимосвязей. Т.е., говоря простым языком, несмотря на установленные условия сделки налоговый налоговый орган вправе скорректировать налоговый результат до уровня, который, по мнению органа, соответствовал бы условиям рыночной сделки. Данное не может произойти автоматически, решение об установлении данных налоговых последствиях налоговый орган должен выдать в ходе выяснительного процесса.

Требования трансфертного ценообразования применяются исключительно по отношению к контролируемым сделкам. Определение контролируемой сделки можно обнаружить в art. 11a ust. 1 pkt 6 ustawy o CIT, в котором говорится что контролируемая сделка — это хозяйственные действия, идентифицируемые на основании фактического поведения сторон, включая отнесение доходов к иностранному постоянному представительству, условия которых были установлены или навязаны вследствие существующих взаимосвязей (связей между сторонами).
Иначе говоря, для определения аффилированности сторон следует выяснить возникают ли взаимосвязи. Данные взаимосвязи также указаны в законе, а именно в art. 11a ust. 1 pkt 4, art. 11a ust. 2, art. 11a ust. 3, art. 11a ust. 4 ustawy o CIT.

Чтобы не усложнять данной статьи сухим юридческим языком, ниже представлен упрощенный каталог позволяющий определить выступают ли взаимосвязи, которые в свою очередь означают факт аффилированность лиц:

• лица, в которых одно лицо оказывает значительное влияние на второе лицо;
• лица, на которые значительное влияние оказывает третье лицо либо его супруг/супруга либо родственник;
• лицо и его иностранный филиал.

Значительным влиянием при этом является:

• имение не менее 25% в капитале либо прав голоса в контролирующих органах;
• фактическая возможность влиять на ключевые решения принятые в компаниях;
• статус близкого родственника либо супруга/супруги.

Также особенно следует обратить внимание на art. 11 ust. 4 ustawy o CIT, согласно которому, если между субъектами существуют отношения, которые не устанавливаются и не поддерживаются по обоснованным экономическим причинам, в том числе отношения, направленные на манипулирование структурой собственности или создание циклических (кольцевых) структур владения, то субъекты, между которыми существуют такие отношения, признаются аффилированными лицами.

Если подсуммировать все вышесказанное, то можно сделать вывод что номинальное нахождение тех или иных лиц в компаниях не исключает факт аффилированности, если фактически одно лицо влияет на решения второго лица. Именно возможность влияния является ключевой предпосылкой для определенния аффилированности, а значит для возникновения взаимосвязей, что является характерной чертой возникновения контролируемой сделки, и, как итог, необходимость выполнения требований трансфертного ценообразования.

Кроме условия использования принципа arm’s length, трансфертное ценообразование накладывает также требования по составлению определенного рода документации. Именно документация является причиной, по которой малые налогоплательщики зачастую ошибочно считают, что трансфертное ценообразование их не касается, полагая что кроме документационных обязанностей трансфертное ценообразование иных требований не выдвигает. Но даже если ограничиться только документацией, то также и данного рода требования могут касаться даже самых мелких налогоплательщиков.

Документацию в контексте темы данной статьи можно разделить на две общие группы:

1. Документация которая не требуется напрямую в тексте закона, однако строго рекоммендуется для возможного спора с налоговыми органами
2. Документация, напрямую указанная в законе.

К первой группе стоит отнести любую документацию, которая обосновывает использование именно таких условий сделки. К примеру устанавливая цену за нематериальные услуги оказываемые аффилированному лицу следует приготовить бенчмарк, отражающий ситуацию на рынке и обуславливающий применение именно данных условий а не иных для данного рода нематериальных услуг. Стоит помнить однако о необходимости обновления бенчмарка, так как рынок динамичен рыночные условия могут за пару лет существенно измениться. Иным примером подобного рода документаций является карта связанных лиц и сделок, которая понятно и четко обозначает всю структуру взаимодействий, а также политика компании в контексте трансфертного ценообразования. Закон не требует наличия данного рода документов для лиц, у которых не выступает обязанность составления требуемой законом документации, однако в случае оспаривания налоговыми органами рыночности сделки, без наличия подобных документов доказать факт рыночности может быть проблематичным занятием.

При некоторых сделках рыночность может выступать автоматически, если выполнены определенного рода условия. Касается это исключительно займов и контролируемых сделок характеризующихся низкой добавочной стоимостью (safe harbour).

Во второй группе документов, а именно тех, которые требуются напрямую законом, следует выделить следующие 2 типа:

1. Локальная документация
2. Информация о трансфертном ценообразовании

Первичным признаком необходимости составления локальной документации является сумма сделки.

Если данная сумма превышает:

• для товарной сделки – 10 000 000 зл,
• для финансовой сделки – 10 000 000 зл,
• для услуговой сделки - 2 000 000 зл,
• для иных сделок – 2 000 000 зл,

тогда возникает первый признак что возможна необходимость составления локальной документации. Стоит учесть, что если сделка заключена с лицом который находится в так называемых офшорах, тогда лимиты подлежат значительному уменьшению:

• для финансовой сделки – 2 500 000 зл,
• для всех иных сделок – 500 000 зл.

Данные лимиты являются лимитами для одной конкретной сделки. При этом не имеет смысла попытка маскировки либо дробления сделки, так как закон напрямую указывает, что при определении сделки не имеет значения количество транзакций, бухгалтерских документов и аффилированных лиц. Прежде всего под внимание берется суть сделки, а лишь затем ее формальности.

Выше было сказано, что преодоление лимита означает лишь первый признак необходимости составления локальной документации. Причиной этому является art. 11n ustawy o CIT, который вводит ряд исключений, при которых обязанность составления локальной документации не выступает. Особенно следует обратить внимание на art. 11n pkt 1 lit. c) ustawy o CIT, согласно которому обязанность по подготовке локальной документации по трансфертному ценообразованию, не распространяется на контролируемые сделки заключаемые исключительно между аффилированными лицами, имеющими место жительства, зарегистрированный офис (местонахождение) или орган управления на территории Республики Польша, в том налоговом году, в котором каждое из этих взаимозависимых лиц не имел убытка.
Также в списке присутсвуют иные освобождения, однак в данной статье внимание на них заострено не будет.

Локальная документация обязана быть составлена налогоплательщиком до истечения 10 месяца после окончания налогового года. Закон не накладывает обязанности по подаче локальной документации до определенного срока, однако налогоплательщик обязан в течение 14 дней от получения требования от налоговой предоставить эту документацию. Учитывая ее трудный характер и необходимость проведения значительной работы с точки зрения анализа сделки, строго не рекоммендуется оттягивать ее составление до момента выдвижения требования налогового органа.
Кроме локальной документации необходимо также составить информацию о трансфертном ценообразовании (TPR). Данный тип документации обязует всех налогоплательщиков у которых выступила обязанность составления локальной документации, а также налогоплательщиков которые освобождены локальной документации хоть и преодолели лимит. К примеру, освобождение, которые было описано выше, не избавляет от необходимости составления и подачи TPR.

Информация, в отличие от локальной документации, подлежит подаче в налоговые органы в законных сроках, т.е. до конца 11 месяца после окончания налогового года.
Санкцией за невыполнение требований связанных с документацией, указанных в законе, может быть штраф, который определяется в виде суммы дневных ставок. Дневная ставка определяется но основании характера нарушения и материального состояния налогоплательщика, и его максимальная величина которого может составлять миллионы злотых.

Минимальный разумный план для компании, у которой есть сделки со связанными лицами:
1. Составить карту связанных лиц и сделок.
Проверить не только очевидные сделки, но и займы, поручительства, услуги, лицензии, разделы затрат, реорганизации, бесплатные услуги и выгоды.
2. Проверить пороги и освобождения.
Особенно по исключениям, safe harbour, лимитам сделок, услугам низкой добавочной стоимости.
3. Проверить рентабельность до закрытия года.
Если фактическая маржа отклоняется от политики трансфертного ценообразования или бенчмарков, нужно понять это до подачи CIT и TPR, а не после.
4. Собрать доказательства по услугам.
В особенности это касается нематериальных услуг.
5. Пересмотреть внутригрупповые займы.
Проверить процент, валюту, срок, лимит капитала, наличие комиссий, способность заемщика платить, условия safe harbour.